Αναστολή εκτέλεσης ακινήτου επί ασκηθείσης ανακοπής 933ΚΠολΔ κατά κατακυρωτικής έκθεσης. Προσωρινή ρύθμιση κατάστασης-Ασφαλιστικά μέτρα 731ΚΠολΔ. προσωρινή διαταγή δεκτή.Νομικό πλαίσιο και προϋποθέσεις αναστολής.

ΕΝΩΠΙΟΝ ΤΟΥ ΜΟΝΟΜΕΛΟΥΣ ΠΡΩΤΟΔΙΚΕΙΟΥ .....

 ΑΙΤΗΣΗ ΑΣΦΑΛΙΣΤΙΚΩΝ ΜΕΤΡΩΝ (731 ΚΠολΔ)

 Του ....

 ΚΑΤΑ

Της Τραπεζικής Εταιρίας με την επωνυμία ..... και με την διττή ιδιότητά της, τόσο ως επισπεύδουσας, όσο και ως υπερθεματίστριας, 

 

Κατά της παραπάνω αντιδίκου μου άσκησα την από ... με αρ. κατ. ..../22 ανακοπή μου κατά την ΚΠολΔ 933  ενώπιον του Μον.Πρωτ.... (διαδικασία περιουσιακών διαφορών), αιτούμενος την ακύρωση της υπ’ αρίθμ. ..... έκθεσης αναγκαστικού ηλεκτρονικού πλειστηριασμού και  κατακύρωσης ακινήτων ΕΥΡΩ : 65.002,00, της  με αρ. ... περίληψης κατακυρωτικής έκθεσης ακινήτων της Συμβολαιογράφου  Καρδίτσας ..., και της από .... αναγγελίας δανειστών (ΚΠολΔ972) της ανωτέρω επισπεύδουσας που μου επέδωσε την...2022. Δικάσιμος για την συζήτησή της, ορίστηκε η 12-10-2022 ενώ επέδωσα αυτήν νόμιμα και εμπρόθεσμα με την με αρ.... έκθεση επίδοσης της δικ. επιμελήτριας Καρδίτσας, ..Έχει δε αυτή, την οποία θεωρώ ως εν ενιαίο και αδιαίρετο όλο μετά της παρούσης, επι λέξει ως εξής, ήτοι:............

Επειδή η ανωτέρω ανακοπή μου μετά βεβαιότητας θα ευδοκιμήσει, αφού οι λόγοι της είναι νόμιμοι και βάσιμοι. Ωστόσο η ίδια η δανείστρια, ενώ γνώριζε μετά ταύτα ότι η υπόθεση ανακοπής μου περί ακύρωσης του πλειστηριασμού του ακινήτου μου θα συζητηθεί την ανωτέρω δικάσιμο, την 19-7-2022, δηλ. λίγες ημέρες πριν την απαγόρευση πράξεων εκτέλεσης από το νόμο, μου επέδωσε αντίγραφο εξ` απογράφου της με αρ. ....περίληψης κατακυρωτικής έκθεσης ακινήτων, με την από 18-7-2022 επιταγή προς απόδοση του ....διαμερίσματος στο οποίο κατοικώ εγώ και η οικογένειά μου και είναι η μόνη μας κύρια κατοικία.

           Πρόκειται για το με στοιχεία ...διαμέρισμα του ...   Συνεπεία της αμέσου εξώσεώς μας που επισπεύδει η καθ` ης,  κατέθεσα την από 21-7-2022 αίτηση επαναπροσδιορισμού δικασίμου μου κατ` άρθρο 226 ΚπολΔ στον κ. Πρόεδρο του Πρωτοδικείου ..., η οποία έγινε δεκτή με την με αρ..... αυθημερόν πράξη του ως κατεπείγουσα περίπτωση και ορίστηκε δικάσιμος για τη συζήτηση της ανωτέρω ανακοπής μου η 7-9-2022 στο ανωτέρω δικαστήριο, επέδωσα δε την κλήση αυτή στην καθ` ης με την με αρ. .... έκθεση επίδοσης της δικ. επιμ.....

          Μετά την ανωτέρω επιταγή προς εκτέλεση (απόδοση του ακινήτου), η καθ` ης δεν ενήργησε άλλη πράξη.

          Επειδή εν προκειμένω νόμιμη συντρέχει κατεπείγουσα περίπτωση να ληφθούν ασφαλιστικά μέτρα και να ρυθμιστεί η κατάσταση (ΚΠολΔ 731), διατασσομένης της αναστολής της περαιτέρω διαδικασίας εκτελέσεως-εξώσεώς μου από την οικία μου, μέχρι να εκδοθεί οριστική απόφαση και σε δεύτερο βαθμό επι της ανωτέρω ανακοπής μου κατά της κατακύρωσης που δικάζεται όπως ειπώθηκε, μετά από επίσπευσή μου, την 7-9-2022 στο ΜΠρ... και δη στο τμήμα διακοπών, διότι:

          Με την υπ’ αριθμ. 11/2017 απόφαση του Συμβουλίου του ΑΠ, την οποία ακολούθησε μερίδα της Νομολογίας ( βλ. ενδεικτικά ΜΠρΑΘ 8259/2017, ΜΠρΑμαλ 58/2017 ΤΝΠ ΝΟΜΟΣ) έχει γίνει δεκτό ότι:.....

«Αν, ωστόσο, δεν είναι δυνατόν να τηρηθούν οι προθεσμίες αυτές, ο καθ’ ου η εκτέλεση έχει τη δυνατότητα να επιδιώξει την αναστολή με τη μορφή της προσωρινής ρυθμίσεως καταστάσεως κατά το άρθρο 731 ΚΠολΔ, εφόσον βέβαια υπάρχει βάσιμος, κατά το άρθρο 933 ΚΠολΔ, λόγος ανακοπής κατά της επιχειρούμενης εκτέλεσης και πιθανολογείται έτσι η ευδοκίμηση της ανακοπής και η ανατροπή του εκτελεστού τίτλου. Τα ίδια ισχύουν και επί κατασχέσεως στα χέρια τρίτου (άρθρα 982 επ. ΚΠολΔ), η οποία συνιστά είδος έμμεσης αναγκαστικής εκτέλεσης και επομένως για τη δυνατότητα αναστολής μετά από ανακοπή του άρθρου 933 ΚΠολΔ εφαρμόζονται οι ανωτέρω διατάξεις». Κατά την ανωτέρω απόφαση, δεν αποκλείεται παντελώς η δυνατότητα αναστολής της διαδικασίας της αναγκαστικής εκτέλεσης, αλλά είναι δυνατή η παροχή αυτής, όχι σε κάθε περίπτωση, αλλά στις περιπτώσεις που, παρά την επιδειχθείσα πρόνοια του οφειλέτη, δεν αφήνεται περιθώριο σ’ αυτόν να αντιδράσει, εντός διαστήματος που θα ήταν τούτο εφικτό, με άσκηση ανακοπής και ύπαρξη αποτελέσματος επ’ αυτής, όπως στις περιπτώσεις κατάσχεσης εις χείρας τρίτου, όπου προβλέπεται διαδικασία που καταλήγει αυτοματοποιημένα σε εκχώρηση εκ του νόμου των κατασχεμένων απαιτήσεων στον κατασχόντα, στην περίπτωση κατάσχεσης χρημάτων (ως κινητών) ή άλλων κινητών δεκτικών δημόσιας κατάθεσης, όπου υπάρχει ανάγκη αναλογικής εφαρμογής του άρθρου 937 παρ. γ` ή εφαρμογή των άρθρων 731 επ. ΚΠολΔ ώστε να αποφευχθεί τελικά η δημιουργία μόνιμων και δυσχερώς αναστρέψιμων καταστάσεων σε βάρος του οφειλέτη (βλ. Σπ. Τσαντίνης, Η αναστολή εκτέλεσης μετά το ν. 4335/2015 ΝοΒ 2017, σελ. 18 επ.).Έτσι, χωρίς τις ανωτέρω προϋποθέσεις, δεν μπορεί να υποστηριχθεί βάσιμα ότι αίτηση, ερειδόμενη στα άρθρα 731 επ. ΚΠολΔ, μπορεί γενικά να ρυθμίσει δίκες περί την εκτέλεση, υποκαθιστώντας ουσιαστικά την καταργηθείσα αναστολή του άρθρου 938 ΚΠολΔ, έχοντας υπόψη την προπεριγραφείσα διάρθρωση των νέων διατάξεων του ΚΠολΔ (βλ. και ΜΠρΘεσ 6880/2018 αδημοσίευτη ), αλλά και το γεγονός ότι η αναστολή της διαδικασίας της αναγκαστικής εκτέλεσης, εντασσόμενη στο πλαίσιο των ειδικών διατάξεων της ως άνω εκτέλεσης, αποτελεί ειδικό μέτρο προσωρινής έννομης προστασίας και όχι ασφαλιστικό μέτρο, κατά την έννοια των άρθρων 682 επ. ΚΠολΔ (βλ.Π.Γέσιου-Φαλτσή, ό.π.σ. 906 με τις εκεί παραπομπές σε Θεωρία και Νομολογία). Εξάλλου ακόμα κι αν κάποιος συνταχθεί με την άποψη ότι η αναστολή της εκτελεστικής διαδικασίας δεν αποτελεί γνήσιο ασφαλιστικό μέτρο ή ότι δεν υπάρχει ασφαλιστέο δικαίωμα στην περίπτωση της ασκήσεως ανακοπής του άρθρου 933 ΚΠολΔ και συνεπώς δεν μπορεί να διαταχθεί αναστολή της εκτελεστικής διαδικασίας με βάση τις ως άνω διατάξεις των άρθρων 731 και 732 ΚΠολΔ, τότε μπορεί να γίνει δεκτό ότι το ένδικο βοήθημα της αναστολής μια πιθανολογούμενα άκυρης έμμεσης εκτελεστικής διαδικασίας που οδεύει προς τον πλειστηριασμό, χωρίς να έχει εκδοθεί ακόμα απόφαση επί της ανακοπής, παρέχεται απευθείας από την υπέρτερης ισχύος διάταξη του άρθρου 20 παρ. 1 Συντ., δεδομένου ότι η απαγόρευση της αναστολής της εκτελεστικής διαδικασίας στην περίπτωση αυτή προσβάλλει το συνταγματικά κατοχυρωμένο από το άρθρο 20 παρ. 1 Συντ. δικαίωμα δικαστικής προστασίας και ακροάσεώς του καθ’ ου η εκτέλεση, στο οποίο περιλαμβάνεται και η παροχή αποτελεσματικής προσωρινής δικαστικής προστασίας με τη μορφή ασφαλιστικών μέτρων (Τέντες I. (-Ρεντούλης Π.), Αναγκαστική Εκτέλεση μετά τους Ν. 4335/2015, 4472/2017 και 4475/2017, 2017, σελ. 204-207).» (βλ. και ΜΠρΠατρ 152/2022 ΝΟΜΟΣ, Σ.Τσιβούλη Πρόεδρος Πρωτοδικών, Προσωρινή δ/γή μετά την κατάργηση του 938ΚΠολΔ, δημ. σε  http://www.esdi.gr › pdf › tsibouli_September2018. όπου και αποφάσεις που δέχονται την εφαρμογή ΚΠολΔ 731 με προϋπόθεση την αντικειμενική αδυναμία έκδοσης απόφασης)

          Εν προκειμένω, εάν συντελεστεί η έξωση εμού και της οικογενείας μου από την παραπάνω μόνη και κύρια κατοικία μας, θα προκληθούν ανεπιεικείς και δυσμενέστατες καταστάσεις για μένα και τα μέλη της οικογενείας μου (σύζυγος και δύο ανήλικα τέκνα), διότι δεν δύναμαι να πετύχω την έκδοση απόφασης επί της άνω ανακοπής, παρά την εκδηλωθείσα εμπράκτως πρόνοιά μου προς τούτο, αφού αρχικώς νόμιμα και εμπρόθεσμα άσκησα την ανακοπή μου με ορισθείσα, από τον αρμόδιο κ. δικαστή, αρχική δικάσιμο 12-10-2022, ενώ μετά την επίδοση της επιταγής προς απόδοση εκ νέου μερίμνησα για άμεσο επαναπροσδιορισμό της για την 7-9-2022 σε τμήμα διακοπών. Συνεπώς υπήρχε και υπάρχει ακόμη αντικειμενική αδυναμία έκδοσης οριστικής απόφασης επί της ασκηθείσας ανακοπής, πριν να δημιουργηθούν μη αναστρέψιμες ή δυσχερώς αναστρέψιμες καταστάσεις, δηλ. πρίν την επίδοση της άνω επιταγής, αλλά και πριν την εκτέλεση της κατακυρωτικής. Σημειώνεται εδώ ότι η συζήτησή της με βάση το νόμο έπρεπε να προσδιοριστεί υποχρεωτικά εντός 60ημερών.

          Πράγματι εδώ, παρά την επιδειχθείσα πρόνοια μου ως οφειλέτη, δεν καθίσταται εφικτό να πετύχω την έγκαιρη έκδοση απόφασης επί της ασκηθείσας ανακοπής μου, η οποία εφόσον ευδοκιμήσει, και πιθανολογείται τούτο μετά βεβαιότητας, ως εκ της βασιμότητας των λόγων της, θα ανατραπεί πλήρως το θεμέλιο της εκτέλεσης αφού θα κηρυχθεί άκυρος ο γενόμενος πλειστηριασμός-κατακύρωση. 

          Συνεπώς δεν υπάρχει δυνατότητα αντικειμενικά για έγκαιρη έκδοση απόφασης και αυτό δεν οφείλεται σε δική μου αμεριμνησία ή υπαιτιότητα, πολλώ δε μάλλον παρέλκυση, αλλ` αντίθετα προκύπτει ότι έπραξα ό,τι το δυνατόν για να ασκήσω αυτή εμπρόθεσμα και να προσδιορίσω τη συζήτηση της σε όσο το δυνατό πιο σύντομη δικάσιμο κατά τη δικαστηριακή πρακτική

          Εάν λοιπόν δεν ρυθμιστεί η κατάσταση με τον ανωτέρω τρόπο, δηλ. να διαταχθεί η αναστολή της εκτέλεσης-έξωσης που επισπεύδει η καθ` ης, πέρα από τις απίθανα ανεπιεικείς καταστάσεις εις βάρος μου, θα προκαλούσε μη αναστρέψιμες, άλλως δυσχερώς αναστρέψιμες καταστάσεις απέναντι στις οποίες δεν θα μπορώ να αμυνθώ με κανένα τρόπο. Άλλωστε είναι φανερό ότι η καθ` ης «πιέζει» με τον ανωτέρω τρόπο να επιτύχει την έξωσή μου εσπευσμένα και εν καιρώ θέρους, ακριβώς διότι κατανοεί ότι η ανακοπή μου μετά βεβαιότητας θα ευδοκιμήσει αφού οι λόγοι της είναι νόμιμοι και βάσιμη, ασκήθηκε δε εμπρόθεσμα και παραδεκτά. Εξ ετέρου, γνωρίζει ότι χρησιμοποιώ το ανωτέρω διαμέρισμα ως κύρια κατοικία μου και της οικογενείας μου, προ δε της άσκησης της παρούσης, ήτοι εχθές ακόμη ,αλλά και πρίν, ζήτησα απ` αυτή ρύθμιση του χρέους μου επι τη βάσει των οικονομικών μου δεδομένων, πλήν όμως αρνήθηκε επιμένοντας στην έξωσή μου.

          Επειδή συνεπώς νόμιμη συντρέχει περίπτωση να ληφθούν ασφαλιστικά μέτρα.

          Επειδή περαιτέρω νόμιμη συντρέχει κατεπείγουσα περίπτωση να εκδοθεί προσωρινή διαταγή μέχρι εκδόσεως απόφασης επι της παρούσης αίτησής μου και, ρυθμιζόμενης της κατάστασης να διαταχθεί η αναστολή κάθε άλλη πράξης εκτέλεσης επι τη βάσει της ανωτέρω από 18-7-2022 επιταγής προς απόδοση του ....διαμερίσματος κάτωθι του αντιγράφου του α` εκτελεστού απογράφου της παραπάνω... περίληψης κατακυρωτικής, διότι όπως ειπώθηκε υπάρχει αντικειμενική αδυναμία να εκδοθεί απόφαση επι της ανακοπής μου καθ` ον χρόνο η καθ` ης επιδιώκει και συνεχίζει την εκτέλεση εις βάρος μου, ήτοι ακόμα και αύριο, ή και από την 1-9-2022, οπότε και θα επιτρέπεται η εκτέλεση και συνεπώς ακόμα και η συζήτηση και έκδοση απόφασης επι της παρούσης εντός του Σεπτεμβρίου 2022 στην καλύτερη των περιπτώσεων που θα δέχεται την παρούσα, θα αδυνατεί να με προστατεύσει, κάτι που μπορεί αν επιτευχθεί μόνο με την έκδοση προσωρινής δ/γής. Για το επιτρεπτό της βλ. παρακαλώ ανωτέρω νομολογία και άρθρο) 

          Επειδή συνεπώς η παρούσα είναι νόμιμη και βάσιμη το δε δικαστήριο σας αρμόδιο καθ` υλη και τόπο

          Δια ταύτα και με την επιφύλαξη των δικαιωμάτων μου

          ΑΙΤΟΥΜΑΙ να γίνει δεκτή η παρούσα αίτησή μου. Να ληφθούν ασφαλιστικά μέτρα και ρυθμιζόμενης της κατάστασης να ανασταλεί η περαιτέρω διαδικασία εκτελέσεως-εξώσεώς μου από την οικία μου, ήτοι κάθε άλλη περαιτέρω πράξη εκτέλεσης επι τη βάσει της ανωτέρω από 18-7-2022 επιταγής προς απόδοση του ... διαμερίσματος κάτωθι του αντιγράφου του α` εκτελεστού απογράφου της παραπάνω .... περίληψης κατακυρωτικής έκθεσης, μέχρι να εκδοθεί οριστική απόφαση και σε δεύτερο βαθμό επι της ανωτέρω από .... με αρ. κατ. .... ανακοπής μου κατά της κατακύρωσης, που συζητείται, μετά από επίσπευσή μου, την 7-9-2022 στο ΜΠρ..... Να εκδοθεί προσωρινή δ/γή , μέχρι εκδόσεως απόφασης επι της παρούσης αίτησής μου και, ρυθμιζόμενης της κατάστασης να διαταχθεί με αυτή η αναστολή κάθε άλλη πράξης εκτέλεσης επι τη βάσει της ανωτέρω από 18-7-2022 επιταγής προς απόδοση του ....διαμερίσματος κάτωθι του αντιγράφου του α` εκτελεστού απογράφου της παραπάνω .... περίληψης κατακυρωτικής έκθεσης και να καταδικαστεί η καθ` ης στην δικαστική μου δαπάνη.

                     Ο ΠΛΗΡΕΞΟΥΣΙΟΣ ΔΙΚΗΓΟΡΟΣ

 

Βρόντος Ανδρέας

Δικηγόρος παρ` Αρείω Πάγω

Α.Μ. Δ.Σ.Κ. : 249

E-mail : Αυτή η διεύθυνση ηλεκτρονικού ταχυδρομείου προστατεύεται από τους αυτοματισμούς αποστολέων ανεπιθύμητων μηνυμάτων. Χρειάζεται να ενεργοποιήσετε τη JavaScript για να μπορέσετε να τη δείτε.

          24410-41255/6972422002

            FAX : 24410-41257»

 

Copyright Βρόντος Ανδρέας © 2013